Значит, дочерней компании нужно помочь. Варианты действий тут простые:
- <если> вы хотите спокойно разобраться, чем вызваны убытки, а уже потом формировать стратегию помощи «дочке», то это ваше полное право. Вы можете весной (не позднее 30 апреля) провести годовое собрание, утвердить на нем отчетность дочерней компании и принять решение о внесении средств на покрытие убытковп. 1 ст. 91 , подп. 3 п. 3 ст. 91 ГК РФ ; подп. 6 п. 2 ст. 33 , ст. 34 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ . Но тогда ее годовая отчетность все равно будет с отрицательными чистыми активами;
- <если> вы в курсе ситуации в «дочке», считаете ее убытки объективными и готовы их компенсировать, то с помощью лучше не затягивать. Нужно поторопиться и оформить все до конца года, чтобы показатели в балансе и отчете об изменении капитала «дочки» за год уже учитывали оказанную ей помощь.
Вот эту последнюю ситуацию мы и рассмотрим.
Выбираем способ оказания помощи
Если вы не погасили задолженность перед «дочкой» по взносам в ее уставный капитал, то начать следует именно с этого. Такая кредиторка в состав учитываемых активов у «дочки» не входитп. 3 Порядка оценки стоимости чистых активов... утв. Приказом Минфина России № 10н, ФКЦБ РФ № 03-6/пз от 29.01.2003 ; Письмо Минфина России от 07.12.2009 № 03-03-06/1/791 . А значит, если вы погасите свои долги по взносам, то чистые активы «дочки» вырастут на аналогичную сумму.
Вне зависимости от налогового режима вашей компании и «дочки» (общий или упрощенка) денежные взносы в ее уставный капитал:
- не будут облагаться налогами у вашей компании. При этом вы сможете учесть эти взносы в качестве расхода (или уменьшающей доход величины) при дальнейшей продаже долей в капитале «дочки», выходе из ее капитала или ее ликвидацииподп. 4 п. 1 ст. 251 , подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ . Если ваша компания применяет упрощенку, то расходы на взносы в капитал «дочки» вы сможете учесть без спора только при условии, что вы изначально являлись учредителем «дочки», а не купили долю в ней у сторонних лицподп. 1 п. 1.1 ст. 346.15 , подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ ; Письмо Минфина России от 06.12.2005 № 03-11-04/2/145 ;
- не будут облагаться налогами и у «дочки»п. 1 ст. 277 , подп. 3 п. 1 ст. 251 , .
Если долгов по взносам нет, то, может быть, наоборот, сама «дочка» что-то должна вашей компании? Если простить ей долг, то ее убыток сократится, а чистые активы увеличатся. Причем налоги при прощении долга ни «дочке», ни вашей компании платить не придется (почему - мы разъясним далее)подп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ . Единственный минус - на сумму прощенного долга снизятся чистые активы уже вашей - материнской - компании.
Ну а если и подобных долгов не было, то придется оказать помощь иным образом. Но для начала вам нужно выбрать «содержание» такой помощи - что именно вы можете быстро и без рисков передать «дочке».
Сразу отметим, что независимо от того, что вы передадите (деньги, иное имущество, имущественные права), в облагаемых налогом на прибыль (налогом при УСНО) доходах «дочки» эти суммы учитываться не будутподп. 3.4 п. 1 ст. 251 , подп. 1 п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ . Такая льгота была введена в этом годуп. 2 ст. 4 Федерального закона от 28.12.2010 № 409-ФЗ - как раз для случаев, когда участники оказывают «дочке» помощь в целях повышения их чистых активов. При этом доля вашего участия в капитале «дочки» никакой роли не играет - то есть она может быть и меньше 50% уставного капитала.
Главное, пропишите в решении, санкционирующем такую помощь, что средства/имущество/права передаются именно «в целях увеличения чистых активов компании такой-то...». И всю операцию можно провести очень быстро - в отличие, например, от дополнительных взносов в уставный капитал, для такой помощи не требуется согласия других владельцев. Кроме того, не нужна и независимая оценка передаваемых активов.
Передаем «дочке» активы
Что в учете у вас
Вне зависимости от того, что именно вы передадите «дочке» (деньги, имущество, права):
Серьезный нюанс есть и по НДС, если вы будете передавать «дочке» неденежные активы:
- <если> ваша компания не является плательщиком НДС (например, применяет упрощенку), то, разумеется, никаких проблем с этим налогом у вас не возникнет;
- <если> ваша компания - плательщик НДС, то у вас два варианта развития событий.
ВАРИАНТ 1. Вы начисляете НДС с балансовой стоимости безвозмездно переданного добра (если его реализация, конечно, облагается НДС)подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ . «Дочка» этот НДС к вычету принять не сможет, так как вы его не предъявляете ей к уплатеп. 2 ст. 171 , п. 1 ст. 172 НК РФ ; Письмо Минфина России от 25.04.2011 № 03-07-14/39 .
ВАРИАНТ 2. Вы готовы при проверке доказывать налоговикам (и, скорее всего, судиться), что, как и в случае вкладов в имущество, такая передача имущества носит инвестиционный характер и реализацией не является (ведь увеличатся чистые активы «дочки», а значит, и действительная стоимость вашей доли)подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ . Но тогда налоговики заставят вас восстановить входящий НДС по переданному имуществу (если он был принят вами к вычету)подп. 1, 2 п. 3 ст. 170 НК РФ . Таким образом, может получиться так, что вы от этого спора ничего не выиграете, и будет проще начислить и уплатить налог.
Таким образом, перевод денег организовать и учесть проще всего, а иные варианты помощи нужно тщательно просчитывать.
Что в учете у «дочки»
Бухгалтерский и налоговый учет у «дочки» также имеет существенные нюансы:
- в бухучете «дочка» полученные активы (МПЗ, ОС, НМА, финансовые вложения) принимает к учету по рыночной стоимости и учитывает их стоимость в качестве прочих доходовп. 23 Положения по ведению бухгалтерского учета... утв. Приказом Минфина России от 29.07.98 № 34н ; п. 10.3 ПБУ 9/99 «Доходы организации», утв. Приказом Минфина России от 06.05.99 № 32н ; п. 9 ПБУ 5/01 «Учет материально-производственных запасов», утв. Приказом Минфина России от 09.06.2001 № 44н ; п. 10 ПБУ 6/01 «Учет основных средств», утв. Приказом Минфина России от 30.03.2001 № 26н ; п. 13 ПБУ 14/2007 «Учет нематериальных активов», утв. Приказом Минфина России от 27.12.2007 № 153н ; п. 13 ПБУ 19/02 «Учет финансовых вложений», утв. Приказом Минфина России от 10.12.2002 № 126н . Получение имущества отражается по дебету счетов учета соответствующих активов и кредиту счета 91 «Прочие доходы и расходы»Инструкция по применению Плана счетов .
Как вариант - стоимость активов «дочка» может учитывать в качестве сумм, увеличивающих добавочный капитал (то есть относить на счет 83 «Добавочный капитал» и не учитывать в составе доходов). Ведь подобная помощь имеет сходную с вкладами в имущество «дочки» природу, а такие вклады Минфин требует учитывать именно в составе добавочного капиталап. 2 ПБУ 9/99 ; Письмо Минфина России от 29.01.2008 № 07-05-06/18 . Но при любом варианте учета чистые активы «дочки» вырастут после оприходования имущества;
- в налоговом учете стоимость поступивших активов в доходах «дочки» не учитывается. Еще раз напомним, что это освобождение распространяется на любые виды имущества и имущественных правподп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ . При этом «дочка» не сможет в дальнейшем учесть в расходах стоимость полученного имущества, ведь фактических расходов на его приобретение она не понеслап. 1 ст. 252 НК РФ ; Письмо Минфина России от 07.02.2011 № 03-03-06/1/80 . Исключение - ваша компания безвозмездно передала ей основные средства. Такие ОС «дочка» вправе оценить в налоговом учете по рыночной стоимости и амортизироватьп. 1 ст. 257 НК РФ . Если же «дочка» применяет упрощенку, то расходов на приобретение ОС у нее не будет (нет оплаты)п. 2 ст. 346.17 НК РФ .
Забираем у «дочки» кредиторку
Допустим, вы готовы помочь «дочке», но прямо сейчас денег или подходящего имущества для передачи у вашей компании нет. На этот случай есть замечательный способ за один день нарастить чистые активы «дочки» без немедленных затрат с вашей стороны. Надо, чтобы «дочка» поделилась с вами кредиторкой. А точнее:
По итогам такого перевода долга у «дочки» сократится кредиторская задолженность. А значит, на такую же сумму вырастут ее чистые активы. В бухгалтерском учете сумма прощенной задолженности относится на ее прочие доходыпп. 7 , 10.6 , 16 ПБУ 9/99 , а в налоговом (вне зависимости от налогового режима «дочки») не учитывается вовсе - ведь долг прощается в целях увеличения чистых активов компанииподп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ .
Проблема может ожидать «дочку», что называется, с другой стороны - «расходной». Если она применяет «доходно-расходную» упрощенку и переводит на материнскую компанию долг по оплате, предположим, товаров, то налоговики могут посчитать такие товары в итоге неоплаченнымип. 1 ст. 346.17 НК РФ - ведь денег «дочка» так никому и не заплатит. С такими претензиями упрощенцы уже сталкивались (см. подробнее в , ). Так что если «дочка» применяет упрощенку, то лучше принять от нее «нерасходный» долг, например по займу или кредиту.
Для вашей же компании налоговые и учетные последствия будут такими же, как и при переводе «дочке» «живых» денег, - прочий расход в бухучете и его отсутствие в налоговом учете.
Пример. Бухгалтерский учет перевода долга с дочерней на материнскую компанию
/ условие / По состоянию на конец декабря 2011 г. в учете компании «Дочка» числится кредиторская задолженность перед поставщиком в размере 2 360 000 руб. за поставленные товары со сроком уплаты 15 февраля 2012 г. Основной участник компании «Дочка» - компания «Мама» - согласилась перед закрытием отчетного периода принять на себя этот долг, простив компании «Дочка» возникающие обязательства в связи с переводом долга.
30 декабря было заключено соглашение о переводе долга, на что поставщик дал свое письменное согласие. В этот же день компания «Мама» приняла решение о списании задолженности, возникшей перед ней у компании «Дочка», в целях увеличения ее чистых активов.
/ решение / В бухгалтерском учете компании «Дочка» будут сделаны следующие записи.
В бухгалтерском учете компании «Мама» будут сделаны следующие записи.
| Содержание операции | Дт | Кт | Сумма, руб. | Первичный документ |
| На дату подписания соглашения о переводе долга | ||||
| Отражен перевод долга поставщику с компании «Дочка» с возникновением права требования долга | 76, субсчет «Поставщик» | 2 360 000 | Соглашение о переводе долга | |
| Прощена задолженность компании «Дочка» | 91-2 «Прочие расходы» | 76, субсчет «Компания “Дочка”» | 2 360 000 | Решение о списании задолженности |
| На дату погашения переведенного долга перед поставщиком | ||||
| Погашено обязательство по переведенному долгу | 76, субсчет «Поставщик» | 51 «Расчетные счета» | 2 360 000 | Выписка по расчетному счету |
В завершение еще раз отметим, что при такой форме помощи «дочке» у вашей материнской компании не получится учесть в налоговых расходах стоимость переданного ей имущества или имущественных правп. 16 ст. 270 НК РФ . А при дальнейшей продаже доли в уставном капитале «дочки», выходе из нее или ее ликвидации в расходах можно будет учесть только затраты на приобретение доли, в частности первоначальные и дополнительные взносы в уставный капиталподп. 2.1 п. 1 ст. 268 , подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ ; п. 2 Письма Минфина России от 06.09.2010 № 03-04-06/2-204 , но не подобную безвозмездную помощь.
Имейте в виду, что если вы решите вносить вклад в имущество «дочки», то процедура будет гораздо сложнее - нужно будет оформлять решение общего собрания или даже регистрировать поправки в ее устав (если в нем такие вклады не предусмотрены).
Не получится быстро увеличить чистые активы «дочки» и дополнительными взносами в ее уставный капитал. Во-первых, это еще более длительная процедура, требующая регистрации в ЕГРЮЛ поправок в устав компании. А во-вторых, после внесения взносов недобор чистых активов у «дочки» может и сохраниться. Ведь если вы повышаете взносами чистые активы «дочки» и на такую же (а не меньшую) сумму повышается ее уставный капитал, то ее выросшие чистые активы опять будут ниже также выросшего уставного капитала.
Прощение долга учредителем не облагается налогом на прибыль и усн только если идет на увеличение чистых активов?
При каких условиях прощение долга учредителем не облагается налогом на прибыль разъяснит статья.
Вопрос: Финансовую помощь для увеличения чистых активов в доходах не учитывают. Это правило распространяется и на те ситуации, когда по желанию участников, учредителей или акционеров задолженность общества перед ними уменьшается или прекращается. Например, если общество не исполнило обязательства перед участником по договору займа или оплате товаров, он может простить долг и направить его на увеличение чистых активов. Тем самым он прекращает обязательства общества по договору (письма Минфина России от 16 июля 2015 г. № 03-03-06/2/40933 и ФНС России от 20 июля 2011 г. № ЕД-4-3/11698). При определении доходов на упрощенке не учитывают те же поступления, что и при расчете налога на прибыль. А значит, финансовую помощь, полученную от зависимого учредителя или того, кто владеет более чем 50 процентами в уставном капитале получателя, при расчете единого налога тоже не учитывают. Как, впрочем, и помощь на увеличение чистых активов.«Как оформить и учесть помощь от учредителя (участника, акционера): займы, ссуды, дарение, вклады». Или от учредителя, владеющего более 50% - в любом случае?какие проводки в каждом случае? Дт76 Кт 91 - просто прощение и Дт 76 Кт 83- чистые активы?
Ответ: 1. Да, только, если идет на увеличение чистых активов, так как в подпункте 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ речь идет о передаче имущества, а при прощении долга никакой передачи имущества нет.
Формально, конечно, чистые активы увеличиваются и безо всяких решений и протоколов, но контролирующие ведомства требуют их оформлять.
2. Проводка при прощении долга Дебет 76 Кредит 91.
Многие заблуждаются, что если речь идет об увеличении чистых активов, то нужно применять счет 83. Такой нормы в законодательстве нет.
83 счет применяется при получении вклада в имущество организации, который обычно сопровождается увеличением чистых активов и в отношении вклада и отражают проводку Дебет 08, 10, 50, 51 Кредит 83.
В данном случае никакого вклада в имущество нет, а есть прощение долга с целью увеличения чистых активов. Они увеличиваются в случае проводки Дебет 76 Кредит 91, так как кредиторская задолженность уменьшается, а прочий доход в итоге отразится в разделе III баланса.
Ситуация: нужно ли учесть в доходах при расчете налога на прибыль сумму прощенного долга по договору приобретения товаров (работ, услуг, имущественных прав). Долгпрощает учредитель, имеющий вклад в уставном капитале организации более 50 процентов
По мнению Минфина России, сумма прощенного долга должна увеличивать облагаемые доходы. Однако ФНС России высказывала и другую позицию.
Налоговую базу по налогу на прибыль не увеличивает только стоимость имущества, безвозмездно полученного от учредителя, доля которого в уставном капитале организации превышает 50 процентов (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). В результате прощения долга передачи имущества не происходит (п. 2 ст. 38 НК РФ). Указанную операцию для целей налогообложения следует рассматривать как списание кредиторской задолженности, которая включается в состав внереализационных доходов на основании пункта 18 статьи 250 Налогового кодекса РФ. Никаких исключений в порядке ее налогообложения Налоговым кодексом РФ не предусмотрено.
Такой вывод подтверждают разъяснения контролирующих ведомств (см., например, письма Минфина России от 5 апреля 2010 г. № 03-03-06/1/232 , от 30 марта 2007 г. № 03-03-06/1/201 , от 28 марта 2006 г. № 03-03-04/1/295 , от 17 марта 2006 г. № 03-03-04/1/257 , ФНС России от 22 мая 2009 г. № 3-2-13/76).
Главбух советует: есть способ не учитывать в доходах сумму прощенного учредителем долга по договору приобретения товаров (работ, услуг, имущественных прав).
12.77451 (6,9,24)
Ситуация: нужно ли учесть в доходах при расчете налога на прибыль сумму прощенного долга по возврату суммы займа. Долг прощает учредитель, имеющий вклад в уставном капитале организации более 50 процентов
По мнению Минфина России, сумму прощенного займа учитывать в доходах не нужно. Однако претензии налоговых инспекторов не исключены.
Минфин России указывает, что сумму полученного займа, прощенного учредителем, доля которого в уставном капитале организации превышает 50 процентов, в доходы включать не нужно (см., например, письма от 30 сентября 2013 г. № 03-03-06/1/40367 , от 14 октября 2010 г. № 03-03-06/1/646). Объясняется этот так.
При прощении долга по основному обязательству займа организация фактически безвозмездно получает имущество. Безвозмездно полученное имущество относится в состав внереализационных доходов (п. 8 ст. 250 НК РФ). Но для случая, когда дарителем выступает учредитель организации, предусмотрено исключение. Безвозмездно полученное имущество в состав доходов не включается, если на момент, когда подписано уведомление (соглашение) о прощении долга, доля учредителя в уставном капитале организации превышает 50 процентов. Это следует из подпункта 11 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса РФ.
Минфин России убежден, что условие о размере вклада (доли) в уставном капитале должно выполняться на момент заключения договора займа (письмо Минфина России от 31 января 2011 г. № 03-03-06/1/45).
Прощение основной суммы долга (без учета задолженности по процентам) по договору займа может подпадать под действие нормы подпункта 11 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса РФ, поэтому налогооблагаемую базу организации не увеличивает.
Соглашается с изложенной точкой зрения и налоговое ведомство (см., например, письма ФНС России от 22 мая 2009 г. № 3-2-13/76 , от 6 марта 2009 г. № 3-2-06/32).
Однако исходя из позиции контролирующих ведомств по аналогичному вопросу учета суммы долга, прощенного учредителем по договору приобретения товаров (работ, услуг, имущественных прав) , не исключено, что неотражение доходов при прощении долга по договору займа может вызвать претензии со стороны проверяющих. Дело в том, что, если следовать нормам гражданского законодательства, прощение долга представляет собой способ прекращения обязательства по первоначальному возмездному договору (ст. и ГК РФ). Поэтому считать сумму прощенного долга, в том числе по договору займа, безвозмездно полученным имуществом нельзя (). Указанную операцию для целей налогообложения следует рассматривать как списание кредиторской задолженности, которая включается в состав внереализационных доходов на основании пункта 18 статьи 250 Налогового кодекса РФ. Никаких исключений в части неотражения доходов, полученных от учредителя, в отношении данного пункта не предусмотрено. Поэтому при прощении задолженности по договору займа (как и по любому другому договору) необходимо сформировать доход.
В сложившейся ситуации организация вправе самостоятельно принять решение, какой из указанных позиций следовать. Все неясности законодательства трактуются в пользу налогоплательщиков (п. 7 ст. 3 НК РФ).
Главбух советует: есть способ не учитывать в доходах сумму прощенного учредителем долга по договору займа.
Ситуация: нужно ли учесть при расчете единого налога доход в виде суммы займа, полученной от учредителя. Учредитель прощает долг организации. Организация применяет упрощенку
Ответ на этот вопрос зависит от того, какую часть в уставном капитале организации составляет вклад этого учредителя.
Если доля, внесенная учредителем, составляет 50 процентов или менее, сумму списанного долга по займу учтите в составе доходов. Так же поступайте, если имущество, перешедшее организации в результате прощения долга, в течение года было передано третьим лицам. Это следует из пункта 1 статьи 346.15 и пункта 8 статьи 250 Налогового кодекса РФ. Доход признавайте на дату подписания соглашения о прощении долга (п. 1 ст. 346.15 , НК РФ).
Пример расчетов с учредителем организации по предоставленному займу. Доля учредителя в уставном капитале организации составляет 45 процентов. Организация применяет упрощенку
Одним из учредителей ООО «Альфа» является А.В. Львов. Доля, внесенная Львовым в уставный капитал организации, составляет 45 процентов.
В январе Львов предоставил «Альфе» беспроцентный заем в сумме 100 000 руб. сроком на три месяца. В марте в связи с тяжелым финансовым положением организации Львов прощает «Альфе» долг по предоставленному займу.
Бухгалтер организации учел сумму займа при расчете единого налога в период подписания соглашения о прощении долга (в I квартале).
Если доля учредителя составляет более 50 процентов, вопрос о включении в состав доходов суммы списанного долга неоднозначен . Поскольку спорная ситуация основана на положениях подпункта 11 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса РФ, выводами, которые в ней содержатся, могут руководствоваться не только плательщики налога на прибыль, но и организации, применяющие упрощенку (подп. 1 п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ).
Отвечает Александр Сорокин,
заместитель начальника Управления оперативного контроля ФНС России
«ККТ нужно применять только в случаях, если продавец предоставляет покупателю, в том числе своим сотрудникам, отсрочку или рассрочку по оплате своих товаров, работ, услуг. Именно эти случаи, по мнению ФНС, относятся к предоставлению и погашению займа для оплаты товаров, работ, услуг. Если организация выдает денежный заем, получает возврат такого займа или сама получает и возвращает заем, кассу не применяйте. Когда именно нужно пробивать чек, смотрите в
Как документ позволит сэкономить. При наличии задолженности перед компаниями, входящими в одну группу, наиболее очевидным путем уменьшения «кредиторки» является перевод такой задолженности в статус собственного капитала, в том числе путем прощения долга. С налоговой точки зрения такое прощение долга не приведет к увеличению налоговой нагрузки благодаря использованию подпункта 3.4 пункта 1 статьи 251 НК РФ. Эта норма говорит о том, что при прощении долга учредителем в целях увеличения стоимости чистых активов дочерней компании доходы последней, полученные в результате такого прощения, не облагаются налогом на прибыль.
Напомним, что эта норма действует с 2011 года, но распространяется на обязательства, возникшие с 1 января 2007 года(п. 1 и 2 ст. 4 закона от 28.12.10 № 409-ФЗ). А значит, учредители могут с выгодой прощать долги своим «дочкам» не только в настоящий момент, но и пересмотреть свои прошлые налоговые обязательства. Данная норма распространяется только на хозяйственные общества и товарищества. Поэтому некоммерческие организации, а также производственные кооперативы и унитарные предприятия не вправе ее применять (письмо Минфина России от 06.10.11 № 03-03-07/39).
Цель такой льготы в том, чтобы позволить учредителям в безналоговом режиме улучшать финансовые показатели своих дочерних компаний. Это важно, например, для привлечения финансирования от сторонних инвесторов. Банки и инвестиционные компании при предоставлении финансирования предварительно оценивают структуру баланса заемщика. Никто не станет выдавать кредит компании с отрицательными чистыми активами.
Еще одна возможная причина увеличения стоимости чистых активов — перспектива продажи дочерней компании. Чем больше стоимость чистых активов, тем выше рыночная стоимость долей или акций «дочки». В результате появляется возможность продать бизнес дороже.
При небольшой величине стоимости чистых активов компания может столкнуться и с другими проблемами. Например, этот показатель учитывается при расчете лимита признания процентов по контролируемой задолженности (п. 2 ст. 269 НК РФ). Чем выше величина чистых активов, тем больше сумма признаваемых расходом процентов. Кроме того, законодательство запрещает компании распределять прибыль и выплачивать дивиденды, если стоимость ее чистых активов меньше уставного капитала. Либо станет меньше в результате такой выплаты (п. 1 ст. 29 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ,п. 1 ст. 43 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ). При этом оценка стоимости чистых активов должна производиться ежеквартально и в конце года на соответствующие отчетные даты (п. 5 Порядка оценки чистых активов в акционерных обществах, утвержденный приказом от 29.01.03 Минфина России № 10н и ФКЦБ России № 03-6/пз). Этот же Порядок применяют и компании иных организационно-правовых форм, в частности, ООО(письма Минфина России от 27.01.10 № 03-02-07/1-27,от 07.12.09 № 03-03-06/1/791).
Отметим, что существует риск переквалификации прощения долга в дарение в рамках группы компаний. А дарение между юридическими лицами — ничтожная сделка (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ) со всеми вытекающими из этого последствиями (п. 8 ст. 250 НК РФ). Но непосредственно Президиум ВАС РФ признал возможность прощения долга между компаниями (постановление от 15.07.10 № 2833/10).
Но налоговики могут предъявить и иную претензию. Якобы в результате прощения долга не происходит никакой безвозмездной передачи имущества, следовательно, эта операция полностью или частично(в размере процентов — письмо ФНС России от 02.05.12 № ЕД-3-3/1581@) не попадает под льготу. Но суды не соглашаются с таким подходом (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 22.12.11 № А27-4570/2011).
Отметим, что и ранее аффилированные компании имели возможность передавать друг другу активы в безналоговом режиме (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). Однако новый вариант (подп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ) имеет ряд преимуществ.
Во-первых, размер доли участника для использования льготы, предусмотренной подпунктом 3.4 пункта 1 статьи 251 НК РФ, не имеет значения(письма Минфина России от 20.04.11 № 03-03-06/1/257,от 21.03.11 № 03-03-06/1/160,ФНС России от 23.05.11 № АС-4-3/8157@). Во-вторых, даже если дочерняя компания передаст полученное имущество третьим лицам, она не потеряет права на льготу(письма Минфина России от 18.04.11 № 03-03-06/1/243,от 20.02.12 № 03-11-06/2/26). В-третьих, уменьшается риск признания прощенных процентов в доходах заемщика. Поскольку подпункт 3.4 пункта 1 статьи 251 НК РФ распространяется не только на безвозмездно полученное имущество, но и на имущественные права.
Пожалуй, единственным недостатком новой льготы являются ограничения по составу лиц, которые могут ее использовать. Она может быть использована при увеличении стоимости чистых активов только дочерней компании. В то время как подпункт 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ позволяет прощать долги материнской компании.
В каком виде составляется. Несмотря на то что прощение долга может быть односторонней сделкой (ст. 415 ГК РФ), лучше всего оформить двухстороннее письменное соглашение между кредитором и должником. Соглашение заключается в той же форме, что и договор, по которому прекращаются обязательства (п. 1 ст. 452 ГК РФ).
Что обязательно должно быть в документе. В данном соглашении необходимо прописать, по какому договору образовался долг, его размер, дату погашения и по какой причине должник не может исполнить свои обязательства. А также направленность прощения долга на пополнение чистых активов общества и деловую цель такого пополнения.
Дополнительные меры безопасности. Для того чтобы избежать возможных претензий налоговиков, необходимо выполнить все требования подпункта 3.4 пункта 1 статьи 251 НК РФ. Помимо соглашения, компании также стоит оформить корпоративные документы, на основании которых прощается долг. Например, протокол или решение общего собрания участников или акционеров общества. В соответствии с которым имущество, имущественные или неимущественные права передаются компании для увеличения стоимости чистых активов.
В протоколе целесообразно также указать, какую цель преследует увеличение стоимости чистых активов компании. С помощью такого документа компании скорее всего удастся снять претензии контролеров, не доводя дела до судебного разбирательства.
Также при использовании прощения долга в рамках группы компаний нужно оценивать совокупную налоговую экономию в связи с невозможностью учета в расходах прощающей стороны суммы долга. Так как подобную сделку контролеры будут рассматривать в качестве безвозмездной передачи денежных средств (п. 16 ст. 270 НК РФ). Поэтому группе компаний следует определиться с квалификацией такой сделки и используемой льготой. Если должник не учитывает сумму долга в составе доходов, то кредитору следует исключить эту сумму из расходов для целей налогообложения.
Представим себе такую ситуацию: реальный бенефициар бизнеса предоставил внешне независимой компании ряд займов, срок возврата которых наступил. Однако необходимых денег у организации нет. Как можно поступить в такой ситуации?Один из вариантов - собственник, уже официально войдя в бизнес, может простить компании долг в целях увеличения ее чистых активов. Данный инструмент привлекателен тем, что освобождает организацию от уплаты налога на прибыль.
Преимущества и недостатки взноса в чистые активы
Взнос в целях увеличения чистых активов (ЧА) - это один из инструментов безналоговой передачи имущества в бизнесе, закрепленный в пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ. Но как и другие инструменты, он имеет свои преимущества и недостатки.Для удобства восприятия перечислим их:
- осуществить вклад в чистые активы может любой участник общества: юридическое или физическое лицо независимо от размера доли в уставном капитале (для сравнения: вклад в имущество на основании пп. 11 п. 1 ст. 251 НК может сделать только участник с долей более 50%);
- при вкладе в ЧА отсутствуют какие-либо ограничения в последующем распоряжении имуществом в течение года с момента передачи (ограничение в один год установлено пп. 11 п. 1 ст. 251 НК);
- передаваться может имущество, а также имущественные и неимущественные права (включая права требования по займу и др.), имеющие денежную оценку;
- однако сделать вклад в целях увеличения ЧА может только участник/акционер (невозможен «дочерний подарок» - передача имущества от дочерней компании в адрес материнской);
- этот инструмент применим только к хозяйственным товариществам и обществам (АО, ООО и др., но не применим к производственным кооперативам, хозяйственным партнерствам);
- при вкладе в ЧА не происходит увеличения уставного капитала общества.
Можно воспользоваться уже известным нам вкладом в ЧА! Розничные компании учреждают юридическое лицо (обозначим его как инвестиционный центр) и вносят в качестве вкладов в имущество в целях увеличения ЧА оговоренные средства, вырученные от реализации продукции. Налог на прибыль уплачивать не нужно и инвестцентр может свободно распоряжаться деньгами участников, например, вложив их в новые направления деятельности.
Таким образом, вклады в чистые активы общества не облагаются налогом с доходов у получающей стороны (при этом задолженность в виде суммы процентов по займу, списываемой путем прощения долга, на основании пункта 18 статьи 250 НК РФ подлежит включению в состав внереализационных доходов организации-должника).
А если передать не деньги, а имущество?
А что же будет, если участник, например компания на ОСН, в качестве вклада в ЧА передает не деньги, а имущество? Облагается ли данная операция НДС? И да, и нет. В том смысле, что передающая сторона (если она на общей системе налогообложения) должна восстановить НДС с остаточной стоимости имущества.При этом восстановленный налог на добавленную стоимость можно включить в расходы. А вот принимающая сторона не сможет принять НДС к вычету, поскольку деньги за это имущество не уплачивала, ведь вклад в имущество является разновидностью безвозмездной передачи. Так что без ложки дегтя в бочке меда не обойтись…
Теперь посмотрим, что из интересного в использовании этого инструмента встречается в судебных спорах.
Судебная практика
Судебная практика по оспариванию налоговыми органами применения налогоплательщиками льготы пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ не очень обширная. Главное, на что обращают внимание налоговики - это реальность совершенных операций. Естественно, в действиях сторон должна быть деловая цель, коей является улучшение финансового состояния компании. Увеличение величины чистых активов, повышение прибыльности компании после «вливаний» учредителя как раз и может свидетельствовать об этом.Одновременно суды обращают внимание на действительность увеличения именно чистых активов налогоплательщика. Например, отправляя дело № А22-4288/2015 на новое рассмотрение в суд первой инстанции, кассационный суд дал нижестоящему суду распоряжение исследовать бухгалтерскую и налоговую документацию налогоплательщика, подтверждающую (или опровергающую) фактическое увеличение его чистых активов, и отражение данной операции в бухгалтерском балансе общества за соответствующий календарный год.
В другом примере налоговый орган оспорил реальность вклада учредителя в чистые активы, в качестве которой заявлено выкупленное у кредитора право требования к налогоплательщику (№А53-31131/2015). Суды поддержали налоговый орган в том, что изначально услуги были оказаны фиктивно, в целях завышения вычетов по НДС, а накопившаяся кредиторская задолженность лишь для вида уступлена учредителю. Таким образом, налогоплательщик пытался избежать внереализационного дохода в размере неистребованной (безнадежной) кредиторской задолженности.
Что с векселями?
А что, если участник вносит в ЧА вексель третьего лица? На первом этапе действует общее правило - операция по взносу векселя в ЧА не облагается налогом на прибыль, все логично.Тогда как дальнейшая передача обществом этого векселя третьему лицу в счет погашения кредиторской задолженности уже подлежит налогообложению (см. дела № А53-20551/2015, А41-39593/2015): налогоплательщик вправе отнести на расходы в целях налогообложения прибыли только затраты на реализацию векселя.
Еще спорные моменты
Еще один спорный момент на практике возник в связи с передачей участником обществу на основании пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ безвозмездного права пользования принадлежащим ему имуществом. Как указали суды, поддержав позицию налоговиков, имущество, на которое передано право пользования, должно учитываться обособленно от собственного имущества организации на забалансовом счете (абз. 2 п. 5 ПБУ 1/2008, Инструкция по применению Плана счетов). Следовательно, данное имущество не увеличивает чистые активы организации. В связи с этим доходы при безвозмездном временном пользовании имуществом участника (акционера) должны быть учтены как внереализационные на основании п. 8 ст. 250 НК РФ. (См. дела № А66-9803/2015; А50-24058/2015).Наконец, что будет, если учредитель принял решение о взносе в ЧА общества, однако на момент фактического перечисления денежных средств успел выйти из состава участников? Такой спор был в судебной практике и завершился в пользу налогоплательщика! Отметим, что решение о взносе в имущество в целях увеличения ЧА единственный участник принял до того, как вышел из общества. Тогда как взнос в 10 млн рублей (двумя траншами) перечислил спустя два месяца после того, как состав участников ООО изменился.
Как указал суд первой инстанции, обязательство по внесению вклада в имущество общества, принятое его единственным участником, должно было быть исполнено этим участником даже в случае отчуждения им своей доли. Апелляционный суд, напротив, поддержал налоговиков, настаивая на том, что денежные средства, полученные налогоплательщиком от бывшего участника, являются безвозмездно полученным имуществом.
Точку в этом споре поставил суд кассационной инстанции, по мнению которого, обязательство участника по оказанию обществу финансовой помощи не переходит к приобретателю доли, а момент фактического перечисления налогоплательщику денежной суммы не изменяет квалификацию данного вклада как дохода налогоплательщика, полученного в виде имущества, переданного участником хозяйственного общества в целях увеличения чистых активов (см. дело № А40-21501/2014). К сожалению, более подробной информации о деталях сделки по отчуждению участником доли в материалах дела нет (что позволило бы оценить, является ли позиция кассационного суда по этому делу единичным случаем или данное решение является обоснованным).
Минфин РФ, между тем, придерживается противоположной позиции и расценивает вклад бывшего участника как внереализационный доход: если на дату заключения соглашения о прощении долга (считай, на дату внесения вклада, а не принятия решения об этом) лицо не являлось участником общества, то льгота по налогу на прибыль не действует.
Вывод
Таким образом, в решениях общих собраний участников и акционеров организаций все же не забывайте указывать, что передача имущества осуществляется на основании пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ именно в целях увеличения чистых активов (чтобы у налоговиков не возникло повода усомниться в сущности операции).Запомните: простив долг обществу, его новому участнику не стоит сразу же выходить из состава акционеров (участников). Иначе налоговый орган скажет, что заимодавец не намеревался участвовать в деятельности компании и получать от этой деятельности прибыль, а единственной его целью при вхождении в бизнес было прощение задолженности и исключение налогообложения у компании.
700
стоимость
вопроса
вопрос решён
Свернуть
Ответы юристов (6 )
получен
гонорар
50%
Общаться в чате
Макаров Павел
Юрист, г. Санкт-Петербург
Бесплатная оценка вашей ситуации
1082 ответа
699 отзывов
Здравствуйте. Я так понимаю, у Вас ООО?
Общаться в чате
Бесплатная оценка вашей ситуации
Макаров Павел
юрист, г. Санкт-Петербург
Общаться в чате1 0
Общаться в чате
Бесплатная оценка вашей ситуации
Макаров Павел
юрист, г. Санкт-Петербург
Общаться в чате2 0
получен
гонорар
40%
Здравствуйте!
Исчерпывающий перечень доходов, не учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль, установлен в ст. 251 НК.
Федеральный закон от 28.12.2010 N 409-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части регулирования выплаты дивидендов (распределения прибыли)» расширил перечень доходов, не учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций.
В результате на основании пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК от налогообложения освобождены доходы в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав в размере их денежной оценки, которые переданы хозяйственному обществу в целях увеличения чистых активов, в том числе путем формирования добавочного капитала, соответствующими участниками.
Данное правило распространяется также на случаи увеличения чистых активов хозяйственного общества с одновременным прекращением обязательства хозяйственного общества перед соответствующими участниками, если такое увеличение чистых активов явилось, в частности, следствием волеизъявления участника хозяйственного общества.
Компанией не исполнены встречные обязательства, предусмотренные договором займа, и участником (Вами) принимается решение об увеличении чистых активов (путем формирования добавочного капитала) общества за счет ранее переданного вышеуказанного имущества и имущественных прав с одновременным прекращением обязательств общества перед его участниками.
В связи с этим для такой ситуации возможно применить пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК и не учитывать доходы в виде денежных средств, переданных его участниками, при определении налоговой базы по налогу на прибыль.
Добрый день, Катерина!
Да, подобная возможность существует:
Статья 19 ФЗ «об обществах с ограниченной ответственностью» Увеличение уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников и вкладов третьих лиц, принимаемых в общество
1. Общее собрание участников общества большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества, может принять решение об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества. Таким решением должна быть определена общая стоимость дополнительных вкладов, а также установлено единое для всех участников общества соотношение между стоимостью дополнительного вклада участника общества и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли. Указанное соотношение устанавливается исходя из того, что номинальная стоимость доли участника общества может увеличиваться на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.
Каждый участник общества вправе внести дополнительный вклад, не превышающий части общей стоимости дополнительных вкладов, пропорциональной размеру доли этого участника в уставном капитале общества. Дополнительные вклады могут быть внесены участниками общества в течение двух месяцев со дня принятия общим собранием участников общества решения, указанного в абзаце первом настоящего пункта, если уставом общества или решением общего собрания участников общества не установлен иной срок.
Не позднее месяца со дня окончания срока внесения дополнительных вкладов общее собрание участников общества должно принять решение об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества и о внесении в устав общества изменений, связанных с увеличением размера уставного капитала общества. При этом номинальная стоимость доли каждого участника общества, внесшего дополнительный вклад, увеличивается в соответствии с указанным в абзаце первом настоящего пункта соотношением.
2. Общее собрание участников общества может принять решение об увеличении его уставного капитала на основании заявления участника общества (заявлений участников общества) о внесении дополнительного вклада и (или), если это не запрещено уставом общества, заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его в общество и внесении вклада. Такое решение принимается всеми участниками общества единогласно.
В заявлении участника общества и в заявлении третьего лица должны быть указаны размер и состав вклада, порядок и срок его внесения, а также размер доли, которую участник общества или третье лицо хотели бы иметь в уставном капитале общества. В заявлении могут быть указаны и иные условия внесения вкладов и вступления в общество.
Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления участника общества или заявлений участников общества о внесении им или ими дополнительного вклада должно быть принято решение о внесении в устав общества изменений в связи с увеличением уставного капитала общества, а также решение об увеличении номинальной стоимости доли участника общества или долей участников общества, подавших заявления о внесении дополнительного вклада, и в случае необходимости решение об изменении размеров долей участников общества. Такие решения принимаются всеми участниками общества единогласно. При этом номинальная стоимость доли каждого участника общества, подавшего заявление о внесении дополнительного вклада, увеличивается на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.
2.1. Заявление о государственной регистрации предусмотренных настоящей статьей изменений в уставе общества должно быть подписано лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества. В заявлении подтверждается внесение в полном объеме участниками общества дополнительных вкладов или вкладов третьими лицами. В течение трех лет с момента государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества участники общества солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере стоимости невнесенных дополнительных вкладов.
Указанное заявление и иные документы для государственной регистрации предусмотренных настоящей статьей изменений в связи с увеличением уставного капитала общества, увеличением номинальной стоимости долей участников общества, внесших дополнительные вклады, принятием третьих лиц в общество, определением номинальной стоимости и размера их долей и в случае необходимости с изменением размеров долей участников общества, а также документы, подтверждающие внесение в полном объеме участниками общества дополнительных вкладов или вкладов третьими лицами, должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи либо внесения дополнительных вкладов участниками общества или третьими лицами на основании их заявлений.
Для третьих лиц такие изменения приобретают силу с момента их государственной регистрации.
3. Если увеличение уставного капитала общества не состоялось, общество обязано в разумный срок вернуть участникам общества и третьим лицам, которые внесли вклады деньгами, их вклады, а в случае невозврата вкладов в указанный срок также уплатить проценты в порядке и в сроки, предусмотренные статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Участникам общества и третьим лицам, которые внесли неденежные вклады, общество обязано в разумный срок вернуть их вклады, а в случае невозврата вкладов в указанный срок также возместить упущенную выгоду, обусловленную невозможностью использовать внесенное в качестве вклада имущество.
4. По решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, участники общества в счет внесения ими дополнительных вкладов и (или) третьи лица в счет внесения ими вкладов вправе зачесть денежные требования к обществу.
Удачи Вам!
С Уважением,
Васильев Дмитрий.
получен
гонорар
10%
Здравствуйте Катерина, действительно Министерство финансов РФ высказало свою позицию относительно налогообложения участника ООО при увеличении за счёт добавочного капитала размера уставного капитала и номинальной стоимости долей участников этого общества (без изменения размеров самих долей) в письме от 25 мая 2007 года N 03-03-06/1/324:
«Перечень доходов, не учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль, установленный ст. 251 Налогового кодекса РФ, не содержит такого вида дохода, как доход участника организации в виде увеличения номинальной стоимости его доли в уставном капитале организации.
Таким образом, при увеличении обществом с ограниченной ответственностью уставного капитала без изменения долей его участников у налогоплательщика - участника данного общества возникает внереализационный доход, учитываемый при обложении налогом на прибыль организаций, в размере увеличения номинальной стоимости его доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью».
Поскольку Вы же являетесь займодавцем и учредителем, то возможно изменить предмет договора займа таким образом, что займ (результат от займа) будет являться вкладом в уставный капитал.